关于印发《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》的通知

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新时代毒瘤的刑法规制
——论网络犯罪及其法律对策

吴思博* 周丽君**




文章摘要：所谓网络犯罪，是指发生在网络空间的，以计算机网络为犯罪工具或者攻击对象实施的严重危害社会、应受刑罚处罚的行为。在犯罪构成特征上网络犯罪的客体是复杂客体，在客观方面是违反有关计算机网络管理法律、法规的空白罪状。在主体上属于一般主体与特殊主体两者兼有的混合主体。主观方面既包括故意，又包括过失。本文最后立法缺陷进行简要分析之后，提出了相应的法律对策。
关键词：网络犯罪 犯罪分类 立法缺陷 立法建议

电脑和网络的飞速发展给人类社会带来了巨大的进步和无穷的利益。但是，网络技术也是一把双刃剑。电脑和网络领域的违法犯罪现象也已成为现代社会难以拒绝的“不速之客”。对网络犯罪的规制、打击和预防遂成为现代社会、国家和政府的重大课题。有鉴于此，笔者拟对这一问题做一粗浅探讨。
一、 网络犯罪概述
（一） 网络犯罪的概念
网络犯罪是一种犯罪新形态，它是经济一体化、网络全球化带来的负面影响。我国1997年刑法，是第一部规范计算机安全与犯罪的刑事法典。其中的第285条、第286条和第287条以及随后修订的《关于维护互联网安全的决定》，对我们了解网络犯罪的概念给出了实体法的依据。可以说，所谓网络犯罪，是指发生在网络空间的，以计算机网络为犯罪工具或者攻击对象实施的严重危害社会、应受刑罚处罚的行为。
笔者认为，可以将网络犯罪归为两类:一类是针对计算机网络系统，以其为目标的专门性犯罪，比如现在在网络上频繁发生的黑客行为。这类犯罪一般不带有明显的利益目的，而是某些拥有专门技能的行为人在其技术层面上想要达到的某种追求。可是这种看似单纯的技术犯罪所能产生的后果和造成的影响是最为严重的。另一类是行为人以计算机网络为手段所实施的其他较为传统的犯罪行为。这类犯罪是传统犯罪在网络空间中的延伸，是时代发展的产物。根据近期学术界的理论研究成果，我们也可以将这两类犯罪分别称为“纯正的网络犯罪”与“不纯正的网络犯罪”。
（二）网络犯罪的特征
1、犯罪客体
网络犯罪的犯罪客体是我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。虽然我国刑法将其归在妨害社会管理秩序罪中，但是其所侵害的社会关系的复杂性是十分明确的。它侵犯的不仅是社会管理秩序，还有公共安全、公私财产所有权、公民个人隐私权、国防利益等。所以我们可以说网络犯罪所侵犯的客体为复杂客体。
2、客观方面
犯罪客观方面，是指刑法所规定的，说明行为对刑法所保护的社会关系造成侵害的客观外在事实特征。具体到网络犯罪，是指违反国家计算机信息网络管理制度，实施非法的网络活动，严重破坏社会网络秩序的行为。表现为违反有关计算机网络管理法律、法规，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机系统，对计算机信息系统功能、数据和应用程序进行删除、修改，或者破坏计算机系统软件、硬件设备等侵害计算机系统安全的行为，以及利用计算机实施偷窥、复制、更改或者删除计算机信息，诈骗、教唆犯罪，网络色情传播，以及犯罪网络侮辱、诽谤与恐吓等犯罪。
3、犯罪主体
网络犯罪的主体既包括自然人主体，也包括法人主体。属于一般主体与特殊主体两者兼有的构成，即既以是达到法定年龄，具有刑事责任能力的行为人，又可以是具有一定计算机网络专业知识的计算机行业从业人员。个人所为的职务行为属于网络犯罪行为的，此行为的法律后果应该由相关法人来承担。
4、主观方面
网络犯罪的主观方面既包括故意，又包括过失。其中故意表现在行为人明知自己的行为会造成对计算机网络系统信息的或其他严重危害社会的结果，却对此种结果持有希望或者放任的态度；过失则表现在行为人应当预见自己的行为可能发生破坏计算机网络信息的完整性、正常运行或者其他严重危害社会的结果，但是由于疏忽大意没有预见，或是行为人已经预见，但轻信能够避免而造成上述结果的发生。
二、网络犯罪的分类
（一） 危害网络安全运行的犯罪
1、制造、传播、使用病毒的行为
计算机病毒是指隐藏在计算机系统数据资源中，影响计算机系统正常运行，并可通过系统数据共享的途径蔓延传染的有害程序。随着计算机技术的不断发展进步，人们所可以制造出的病毒的种类在不断增长，其破坏力也随之急剧增加。2007年上半年，新增计算机病毒样本超过10万种，与上半年同其相比增加了23%，其中木马病毒新增数占总病毒新增数的68.71%，高达76593种。1
2、破坏他人计算机系统，干预或阻碍合法的电脑使用之行为
黑客行为，此为行为在全球范围内呈明显的上升趋势。黑客攻击主要利用“系统配置的缺陷”、“操作系统的安全漏洞”或“通信协议的安全漏洞”等来进行的。攻击方式大致可以分为拒绝服务攻击、非授权访问尝试、预探测攻击、可疑活动、协议解码、系统代理攻击等六大类。例如现今网路上非常流行的“DdoS(拒绝服务)攻击“，就是由于一些网络通讯协议本身固有的缺陷，通过伪造超过服务器处理能力的请求数据，造成服务器响应阻塞，从而使正常的用户请求得不到应答，以实现其攻击目的。
（二） 妨害国家安全和社会稳定的犯罪
1、妨害国家安全行为
包括通过互联网窃取、泄露国家秘密、情报或者军事秘密，利用互联网造谣、诽谤或者发表、传播其他有害信息，煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度，或者煽动分裂国家、破坏国家统一的行为。
2、扰乱社会稳定行为
包括利用互联网煽动民族仇恨、民族歧视，破坏民族团结，组织邪教组织、联络邪教组织成员，破坏国家法律、行政法规实施等行为。
（三） 妨害社会主义市场经济秩序和社会管理秩序的犯罪
1、侵犯知识产权行为
主要是指在网络上对已有的、他人的知识产权（包括商标、音箱、图示、文字）等方面的不告知使用或是超出授权范围的使用，以求非法牟利。随着网络普及速度的加快，人们的日常生活与网络的联系更加紧密了，随之而产生的网络知识产权在立法与实践中的问题也更为凸显。
网络中侵犯知识产权的行为主要表现为侵犯著作权、专利权、商标权、域名权等，其中尤以侵犯著作权最甚。网络的普及加快了信息数字化的步伐，使得一部作品在表现形态和使用方式上发生了质的变化。技术的发展已经提出了需要解决的问题，即网络传播行为的法律性质，或者法律上如何看待利用网络传播作品的行为。
2、网络淫秽色情行为
主要是指利用计算机网络制作、复制、传播色情、淫秽物品，提供色情服务信息等行为。网络的开放性、匿名性等特点，为色情事业的发展提供了温床。
我国公安机关严厉打击的一些淫秽色情犯罪行为，目前更多地转移到了网络空间来实现，给社会带来了更为严重的危害，也加大了打击的难度。现在视频聊天软件可以在网上进行在线聊天，视频直播，这些聊天软件可以在设置的一个房间里同时有几百人在线聊天。犯罪分子通过聊天软件的这种特点在网上开设视频聊天室，利用视频裸聊吸引网民注册，通过网民赠送的各种虚拟物品获取利益。例如北京市公安局网监处在网上监测到一聊天室中正在进步淫秽表演。经查，发现该聊天室某房间内有一昵称为“浪漫太子”的男性用户正在组织登录房间的其余6人通过E话通视频聊天软件进行淫乱活动。
3、提供虚假信息行为
主要是指制造并有意传播虚假的商业事件或市场信息，达到损害他人或扰乱金融秩序的目的的行为。主要表现为利用互联网传播虚假事实，损害他人商业信誉和商品声誉，及利用互联网编造并传播影响证券、期货交易或者其他扰乱金融秩序的虚假信息。
（四） 侵犯公民人身、民主等合法权利的犯罪
1、网络盗窃行为
主要是指利用网络的公开性、交互性、匿名性的特点，通过计算机更改程序和数据，或非法获取信用卡资料等手段，实施的盗窃活动。目前，主要的网上盗窃活动包括偷窃信息和数据、偷窃密码和数据及偷用服务等。 其盗窃的对象主要包括盗窃各类账号密码、信息和秘密、网络资源及网络服务等。尤其是对经济信息、商业秘密的盗窃活动，会严重扰乱市场经济秩序，给国家和社会带来极大危害。
2、网络诈骗行为
主要是指利用网络技术，采用各种非法手段，实施诈骗活动，非法获取利益的犯罪行为。它的类型包括假冒、仿造、发布虚假信息，编制或篡改程序、数据库文件等。主要方式可以是多种多样，包括网络拍卖、网络服务、信用卡、国际数据器拔号、非法多层次传销、伪造账户、操纵股市以及虚假的旅游、商业、投资、中奖机会等。
中国银行


中国银行关于下发《全国人民币联行销帐管理办法》的通知
1995年10月31日，中国银行

各省、自治区、直辖市分行，计划单列市、经济特区分行，沈阳市、长春市、哈尔滨市、南京市、武汉市、广州市、成都市、西安市分行：
为了加强对全国联行人民币销帐工作的管理，提高销帐速度，保证销帐质量，根据我行联行制度和《全国联行人民币往来操作手册》，特制定本办法，望各行认真执行。

附：全国人民币联行销帐管理办法

一、人民币联行销帐
全国联行人民币销帐采取的是总行集中销帐的办法，需要各级行、处的共同配合来完成。由于销帐的基础工作分散在各行，从管理上要求分级管理、层层监督，使人民币销帐工作得以顺利进行。为此，要求各行在销帐过程中，做好如下工作：
（一）按时录入本行的报告表并保证质量。（非联网行要及时录入所辖各行的报告表）
（二）监督所辖输机行按时将销帐数据传上来。
（三）统一管理所辖各行的查询工作。
（四）对所辖联行机构的工作情况定期进行全面的评比。

二、报告表部分
（一）人民币往来报告表必须每日编制。当日只要发生了902人民币业务，就必须编制报告表。
（二）报单的排列方法及顺序：
1．报单的排列方法
（1）首先将报单按借、贷方分开，借方在前，贷方在后。
（2）在借（贷）方中，来帐报单在前，往帐报单在后。
报单的排列顺序为：来帐借方报单，往帐借方报单，来帐贷方报单，往帐贷方报单。
（三）报告表编制完后，寄往输机行或及时输机。

三、报告表的录入及传输时限
（一）报告表的录入及复核
报告表的录入及复核工作由各输机行来完成。输机的数据是联行销帐的直接依据，是联行销帐的基础。录入及复核人员要本着认真、负责的态度来完成此项工作。
（二）录入及复核人员的责任
1．录入人员要认真完成输机的任务，并保证报告表上的发生额与报单累记的发生额相符，不能任意改动报告表的发生额及报单的金额。如果发现是输机错误造成的金额不符，录入人员应负责立即改正。
2．复核人员要负责各项要素正确性的核对工作。如果发现是复核不认真造成的报单号不符；收、发报行不符，或因输机错误造成未核销数据较多时，复核人员应负责任。
（三）报告表的传输时限
1．省行的报告表5天内传至总行；
2．地、市级联网行的报告表7天内传至总行；
3．县级联网行的报告表9天内传至总行；
4．非联网行的报告表15天内传至总行。
各行必须在规定的时限内，将报告表按时传至总行。

四、查询及补制副本
（一）联行的查询工作是销帐工作的重要保障，查询的及时与否与销帐进度紧密相关，各行要对查询工作高度重视。为了使查询工作顺利进行，特对查询方法作如下规定：
1．对于收、发报行不符；报单号不符；金额不符的错误，查询双方行。
2．对于逾期未达，谁先报查谁。主要查询输机是否有误，若输机无误，必须向对方行查询是否收到此报单，若未收到，则应立即要求补制副本。
3．逾期未达在查先报者的同时，总行按未报行打印出一份未达清单，寄送有关行处，并需要查清如下情况：
（1）是否及时上报。若没有及时上报，必须尽快传至总行。
（2）是否真正未达。若是真正未达，应尽快向对方行求补。
4．总行在每个月的第一工作日，将查询数据下发各省行，各省行必须一个月内将查询结果传回总行。
5．为了接收新的查询数据，各行在每月的最后一个工作日必须将查询库清空。如果未能清空查询数据库，将会造成重复查询，使查询结果无效。
（二）查询人中的配备
各行根据本行的业务量的多少，以及能否满足工作需要来配备查询人员。
1．日均输机量在2，000笔以上的行，必须配备两名查询人员。
2．日均输机量在2，000笔以下的行，配备一名查询人员。
（三）未达帐的求补和补制工作
1．收报行根据查询清单，发现某笔帐确系未达，经会计主管同意，应立即向对方行要求补制副本。无论是电划、邮划报单都可以电报方式向对方要求补制副本。
求补电报格式：
（4ＸＸＸＸ）行你（ＸＸＸ）号表中（ＸＸ年ＸＸ月ＸＸ日）（电／邮）（借／贷）（报单号）人民币（金额）我行未收到请补制副本。注明“补制副本，注意重复”（4ＸＸＸＸ）（ＸＸ月ＸＸ日）
2．发报行收到对方行发来的补制电报时，应首先核实此笔报单是否本行所发，若确系本行所发，经会计主管审批后方可补制。
（1）邮划报单
按原报内容补制1—3联及附件，更改报单号码为原报单号码，发报日期为原报日期。注明“补制副本，注意重复”，然后寄出。同时在卡片帐上注明“ＸＸ月ＸＸ日已补”字样。
（2）电划报单
补制电划报单时，只需将原电重发一遍，并在电报上注明“补制副本，注意重复”。同时，将补发电报附在该笔业务的卡片帐后，并在卡片帐上注明“ＸＸ月ＸＸ月已补”字样。

五、报告表的合并
（一）当上年户结平之后，方可开始做报告表的合并工作。并表的时间由总行财会部下文通知，全国统一开始并表。
（二）并表的方法
将上年户余额不通过分录并入本年户内，同时填制合并表并注明“合并表”字样。
本期报告表余额＝本期报告表的实际余额＋（－）上年户余额
（三）将编制好的报告表寄往输机行。
六、联行销帐工作的评比
总行每月将从三个方面对各管辖行的工作进行评比：
1．各行的传输进度
从传输进度表上看，各行的传输进度是否与总行的要求相一致。
2．各行的录入质量。
从差错表上看各行的差错情况，其允许的差错率在5‰以内。
3．各行的查询进度
能否按时保质、保量的完成查询工作。
总行每月将结果以通报的形式发至各管辖行。一年度的未达查询工作结束之后，对各行的工作进行总评比。同时要求各行对其辖内行、处也要进行评比。